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“舉足輕重”的《中小企業(yè)聲明函》

2024年09月24日 10:28 來源:中國政府采購報打印

  ■ 李瑩

  基本案情
  案例一
  M市中心體育場塑膠跑道改造貨物類政府采購項目采用公開招標(biāo)方式實施采購,Y公司為中標(biāo)供應(yīng)商。該項目中標(biāo)結(jié)果被A公司提起質(zhì)疑投訴,其中一個投訴事項是“中標(biāo)供應(yīng)商提供的投標(biāo)產(chǎn)品生產(chǎn)廠家不屬于中小企業(yè),不能給予中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除”。就該事項,財政部門經(jīng)調(diào)查后認(rèn)定投訴部分成立,即“不屬于中小企業(yè)”沒有事實依據(jù),但中標(biāo)供應(yīng)商未按法定格式提供《中小企業(yè)聲明函》,不應(yīng)享受中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除,決定中標(biāo)結(jié)果無效,責(zé)令重新開展采購活動。
  中標(biāo)供應(yīng)商Y公司不服投訴處理決定,提起行政訴訟,請求撤銷財政部門作出的投訴處理決定并重新處理,確認(rèn)其符合投標(biāo)中標(biāo)條件,維持原中標(biāo)結(jié)果。Y公司認(rèn)為,招標(biāo)文件所提供的《中小企業(yè)聲明函》格式為參考格式,在其提供的《中小企業(yè)聲明函》中雖沒有從業(yè)人員、營業(yè)收入內(nèi)容,但所提供的政府部門發(fā)布公示的小微企業(yè)名錄已涵蓋從業(yè)人員、營業(yè)收入等內(nèi)容,財政部門關(guān)于《中小企業(yè)聲明函》格式與招標(biāo)文件規(guī)定格式不同、不享有價格扣除的認(rèn)定,是錯誤的。
  歷經(jīng)一審、二審,最終F省高級人民法院作出行政裁定書,支持了二審人民法院作出的判決,駁回Y公司的再審申請。法院裁定認(rèn)為,招標(biāo)文件第四章“資格審查與評標(biāo)”關(guān)于“中小企業(yè)優(yōu)惠政策”明確載明“參加政府采購活動的中小企業(yè)應(yīng)當(dāng)提供《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展暫行辦法》規(guī)定的《中小企業(yè)聲明函》(見第七章投標(biāo)文件格式)。否則不予價格扣除”,并提供與《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條規(guī)定所指附1相同的《中小企業(yè)聲明函》格式。但是,Y公司提供的《中小企業(yè)聲明函》格式與涉案招標(biāo)文件要求的格式不同,缺失從業(yè)人員、營業(yè)收入等內(nèi)容,按照招標(biāo)文件規(guī)定,其不能享受中小企業(yè)價格優(yōu)惠扣除。
  案例二
  B技師學(xué)院機(jī)場設(shè)備運(yùn)維專業(yè)群采購項目,以公開招標(biāo)方式采購機(jī)場行李實訓(xùn)中心建設(shè)相關(guān)產(chǎn)品,項目專門面向中小企業(yè)采購,中標(biāo)供應(yīng)商為W公司。在中標(biāo)結(jié)果公告后,代理機(jī)構(gòu)收到投標(biāo)人T公司的質(zhì)疑,其中一個質(zhì)疑事項為W公司為S機(jī)場集團(tuán)的分支機(jī)構(gòu)(控股60%),屬于控股股東為大型企業(yè)的情形,W公司在投標(biāo)文件中虛假聲明自己為中型企業(yè),是提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交行為。
  采購代理機(jī)構(gòu)書面回復(fù),虛假材料問題應(yīng)由本級財政部門認(rèn)定。T公司提供的現(xiàn)有材料不足以證明W公司存在《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第(一)項規(guī)定的“提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交的”情形。T公司收到質(zhì)疑答復(fù)后隨即向市財政局提交書面投訴書。
  市財政局調(diào)查發(fā)現(xiàn),W公司投標(biāo)文件提供的《中小企業(yè)聲明函》載明:“本公司提供的貨物全部由符合政策要求的中小企業(yè)制造。機(jī)場設(shè)備運(yùn)維專業(yè)群采購項目的全部采購貨物,屬于工業(yè)行業(yè);制造商為W公司,屬于中型企業(yè);不屬于大企業(yè)的分支機(jī)構(gòu),不存在控股股東為大企業(yè)的情形,也不存在與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人的情形。本企業(yè)對上述聲明內(nèi)容的真實性負(fù)責(zé)。如有虛假,將依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。”而據(jù)市經(jīng)信局向財政局回復(fù)的《關(guān)于協(xié)助認(rèn)定中小企業(yè)的函》載明:“按照工業(yè)和信息化部等四部委聯(lián)合印發(fā)的《中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》有關(guān)規(guī)定,經(jīng)核實,S機(jī)場集團(tuán)不符合中小企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)的相關(guān)規(guī)定,不屬于中小微企業(yè)。W公司與S機(jī)場集團(tuán)存在直接控股關(guān)系,按照相關(guān)規(guī)定,W公司在政府采購活動中不應(yīng)視為中小企業(yè)。”
  市財政局作出投訴決定書,認(rèn)定W公司《中小企業(yè)聲明函》系虛假材料,投訴事項成立。并依法將W公司列入不良行為記錄名單,責(zé)令其在3年內(nèi)禁止參加政府采購活動,處以中標(biāo)金額5‰的罰款。
  問題分析
  通過以上兩個案例,筆者結(jié)合實踐中常見問題,淺述《中小企業(yè)聲明函》在政府采購活動中的重要意義。(注:為方便描述,本文將中型企業(yè)、小型企業(yè)、微型企業(yè)簡稱為中小企業(yè))
  問題一:能否用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》
  其一,《政府采購促進(jìn)中小企業(yè)發(fā)展管理辦法》第十一條明確規(guī)定,“中小企業(yè)參加政府采購活動,應(yīng)當(dāng)出具本辦法規(guī)定的《中小企業(yè)聲明函》(附1),否則不得享受相關(guān)中小企業(yè)扶持政策。任何單位和個人不得要求供應(yīng)商提供《中小企業(yè)聲明函》之外的中小企業(yè)身份證明文件。”筆者認(rèn)為,該條款包含的兩層意思:一是不能再要求供應(yīng)商提供其他中小企業(yè)證明文件;二是中小企業(yè)在采購活動中沒有出具格式要求的《中小企業(yè)聲明函》也不得享受扶持政策。
  其二,實踐中最為常見且屬官方的“第三方小微企業(yè)證明材料”,為通過國家市場監(jiān)督管理總局官網(wǎng)“全國個體私營經(jīng)濟(jì)發(fā)展服務(wù)網(wǎng)(小微企業(yè)名錄)”欄目所查詢。據(jù)該欄目“小微企業(yè)庫說明”表述,“按照國家統(tǒng)計局制定的《統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)》和中國人民銀行、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會、國家統(tǒng)計局聯(lián)合制定的《金融業(yè)企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》進(jìn)行判定:將企業(yè)在上一年度年報信息中的營業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等三項指標(biāo)與《統(tǒng)計上大中小微型企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)》和《金融業(yè)企業(yè)劃型標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行比對,需滿足小微判定標(biāo)準(zhǔn)即可納入小微企業(yè)庫。”正如案例一當(dāng)事人所申述,在小微企業(yè)名錄入庫時,確實有對比營業(yè)收入、從業(yè)人員和資產(chǎn)總額等內(nèi)容,與《中小企業(yè)聲明函》基礎(chǔ)內(nèi)容一致。但是,《中小企業(yè)聲明函》還需要與采購文件明確的“所屬行業(yè)”配套使用,即供應(yīng)商須結(jié)合采購文件明確的行業(yè)(可能與小微企業(yè)名錄入庫的行業(yè)不一致)與數(shù)據(jù),自行劃分在該行業(yè)的企業(yè)類型。另外,《中小企業(yè)聲明函》還須供應(yīng)商承諾“不屬于大企業(yè)的分支機(jī)構(gòu),不存在控股股東為大企業(yè)的情形,也不存在與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人的情形”。
  綜上所述,筆者認(rèn)為,在政府采購活動中,供應(yīng)商并不能用第三方證明材料替代《中小企業(yè)聲明函》,享受中小企業(yè)扶持政策。
  問題二:《中小企業(yè)聲明函》哪些內(nèi)容的“錯誤填寫”可判定為“虛假應(yīng)標(biāo)”
  關(guān)于在政府采購活動中“提供虛假材料謀取中標(biāo)、成交”違法行為,比較一致的判定標(biāo)準(zhǔn)是“客觀上有提供虛假材料的行為,即有篡改、偽造或變造材料或事實的行為;主觀上提供該虛假材料是為了謀取中標(biāo)、成交”。
  因此,《中小企業(yè)聲明函》的填報,也存在供應(yīng)商偽造事實謀取中標(biāo)成交的可能,即“不是中小企業(yè)卻聲明為中小企業(yè),從而通過資格審查或者獲得價格扣除”。財政部指導(dǎo)性案例35號《Y單位主副食品采購項目投訴案》處理理由明確闡述,“C公司《中小企業(yè)聲明函》中聲明其屬于小型企業(yè),據(jù)G工業(yè)和信息化委員會的復(fù)函,C公司屬于中型企業(yè),C公司行為構(gòu)成《中華人民共和國政府采購法》第七十七條第一款第(一)項規(guī)定的‘提供虛假材料謀取中標(biāo)’的情形。”
  實踐中,供應(yīng)商除了不能背離事實聲明企業(yè)類型,還應(yīng)當(dāng)特別注意《中小企業(yè)聲明函》其他內(nèi)容的“錯誤填寫”,同樣可能導(dǎo)致虛假應(yīng)標(biāo)的不良后果。比如采購進(jìn)口產(chǎn)品(貨物),將國外生產(chǎn)廠家聲明為中小企業(yè);比如聲明“不屬于大企業(yè)的分支機(jī)構(gòu),不存在控股股東為大企業(yè)的情形,也不存在與大企業(yè)的負(fù)責(zé)人為同一人的情形”,但事實證明存在該情形。
  除上述情況外,某些貨物類采購項目投標(biāo)供應(yīng)商(代理商或經(jīng)銷商)在《中小企業(yè)聲明函》中,將(產(chǎn)品)制造商企業(yè)名稱填寫成本企業(yè),相關(guān)數(shù)據(jù)也按本企業(yè)填寫,并聲明為中小企業(yè)。雖然評審時專家通常將其認(rèn)定為不符合要求不享受優(yōu)惠政策,但其本質(zhì)也是提供虛假材料謀取中標(biāo)行為。
  問題三:《中小企業(yè)聲明函》哪些內(nèi)容的“錯誤填寫”可導(dǎo)致聲明函無效
  一是實踐中常見供應(yīng)商將聲明函單位名稱(采購人)或項目名稱填寫錯誤。這種錯誤是很明顯的筆誤,有觀點特別是部分評審專家認(rèn)為,供應(yīng)商連投標(biāo)項目都搞不清楚,《中小企業(yè)聲明函》針對的也并非本項目,自然無效。但筆者認(rèn)為,單位名稱或項目名稱的錯誤,并不影響供應(yīng)商真實意思即聲明自身為中小企業(yè)的表達(dá),不影響《中小企業(yè)聲明函》本身的意義,應(yīng)視為有效,如果嚴(yán)謹(jǐn)些,可以按“明顯文字錯誤內(nèi)容”要求供應(yīng)商進(jìn)行澄清。
  二是“營業(yè)收入、資產(chǎn)總額”數(shù)據(jù)填寫錯誤。比如供應(yīng)商真實資產(chǎn)總額100萬元,但工作人員未注意空格后單位是“萬元”,將內(nèi)容填寫成1000000萬元,這個數(shù)據(jù)顯然并不能匹配后面劃分的“微型企業(yè)”。有觀點認(rèn)為,評審人員應(yīng)當(dāng)按照供應(yīng)商提供的文件進(jìn)行評價,1000000萬元營業(yè)收入不屬于微型企業(yè),故《中小企業(yè)聲明函》無效,供應(yīng)商不能獲得政策扶持。但筆者認(rèn)為,該錯誤也屬于明顯的文字錯誤內(nèi)容,不能判定聲明無效或者是虛假材料。
  當(dāng)然,實踐中肯定會存在供應(yīng)商填寫虛假數(shù)據(jù)情形,其目的是將自己劃分為中小企業(yè)享受政策。但這些數(shù)據(jù)是否真實,的確不在專家、采購人或代理機(jī)構(gòu)的判斷范圍,出現(xiàn)投訴或爭議,也是由中小企業(yè)主管部門負(fù)責(zé)認(rèn)定。因此,在專家(或采購人)不能全面、準(zhǔn)確掌握供應(yīng)商真實數(shù)據(jù)以及企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)數(shù)據(jù)的情形下,營業(yè)收入、資產(chǎn)總額、從業(yè)人員不應(yīng)成為評審過程判定《中小企業(yè)聲明函》是否有效的重點。
  三是“標(biāo)的名稱”也有供應(yīng)商遺漏填寫或錯誤填寫的情況,針對單一的貨物或者工程、服務(wù)采購項目,其實并不影響供應(yīng)商真實意思表示,即供應(yīng)商在采購文件明確的所屬行業(yè)中,屬于中小企業(yè)。非單一(多個產(chǎn)品組成)貨物采購項目則不一樣,如果遺漏填寫或者錯誤填寫,視同于沒有對所有產(chǎn)品進(jìn)行承諾,從而不能享受扶持政策。值得注意的是,此類情形并不適宜判定為文字錯誤進(jìn)行澄清。
  四是“采購文件中明確的所屬行業(yè)”跟項目中小企業(yè)類型劃分結(jié)果相對應(yīng),若出現(xiàn)跟采購文件明確的行業(yè)不一致(錯填),或者并未響應(yīng)采購文件所明確的行業(yè)(漏填),得出的中小企業(yè)劃分結(jié)論都是不準(zhǔn)確的。因此,在采購文件中明確的所屬行業(yè)填寫遺漏或錯誤填寫將直接導(dǎo)致聲明無效,不能享受優(yōu)惠政策。
  另外還要關(guān)注的是,《中小企業(yè)聲明函》是規(guī)章所規(guī)定的格式,并不是參考格式,除了字體、標(biāo)點符號、文字(表達(dá))順序等非實質(zhì)性問題可以有差異外,任何對該聲明函文字內(nèi)容的調(diào)整,都可能影響聲明的真實表達(dá),從而導(dǎo)致聲明無效。
  (作者單位:貴州衛(wèi)虹招標(biāo)有限公司)
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